Полная цитата п. 2 ст. 61.4 Закона о банкротства
Согласно пункту 2 статьи 61.4 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)": "Не подлежат оспариванию по основаниям, предусмотренным статьей 61.3 настоящего Федерального закона, сделки, совершенные должником или другим лицом за счет должника в процессе обычной хозяйственной деятельности должника, если цена имущества, передаваемого по одной или нескольким взаимосвязанным сделкам, или размер принятых обязательств или обязанностей не превышает один процент балансовой стоимости активов должника, определяемой по данным бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дате заключения таких сделок."
Условия применения иммунитета
Иммунитет по п. 2 ст. 61.4 действует исключительно при одновременном наличии двух условий:
- сделка совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности должника;
- цена имущества или размер обязательств не превышает 1% балансовой стоимости активов должника на дату последнего отчетного периода перед сделкой.
Отсутствие хотя бы одного из условий исключает применение иммунитета.
Подробный разбор судебной практики
Определение "обычной хозяйственной деятельности"
Судебная практика СКЭС ВС РФ определяет "обычную хозяйственную деятельность" как типичные, регулярные операции, соответствующие характеру бизнеса должника и не выходящие за рамки стандартной практики. Критерии включают:
- соответствие условиям предшествующих договоров и графикам исполнения (например, регулярные платежи по кредитам без отклонений);
- отсутствие экстраординарности: операции не должны существенно отличаться по размеру, цели или условиям от предыдущих (например, досрочное погашение с отступным или предоставление залога по ранее возникшим обязательствам);
- экономическая обоснованность: наличие разумного делового мотива, без признаков недобросовестности или предпочтения;
- типичность для отрасли: для банков — переводы по поручениям клиентов, но с учетом презумпций ст. 189.40; для юрлиц — текущие расчеты, не изменяющие очередность; для граждан — повседневные сделки без злоупотреблений.
Расчет 1% стоимости активов
Расчет порога 1% осуществляется по балансовой стоимости активов по данным бухгалтерской отчетности за последний отчетный период перед датой сделки (месяц, квартал или год, в зависимости от формы отчетности). Критерии практики:
- балансовая стоимость: определяется по строке "Активы" бухгалтерского баланса, без корректировок на рыночную цену;
- отчетный период: предшествующий сделке, с учетом актуальности данных (отсутствие анализа баланса исключает применение иммунитета);
- дробление операций: искусственное дробление единой сделки на несколько для "вписывания" в 1% не допускается; оценивается совокупность взаимосвязанных операций в рамках одного дня или экономической цели;
- совокупность операций: при серии платежей каждый оценивается отдельно, если они не взаимосвязаны; при цепочке (например, внутрибанковские проводки) — суммируется для проверки порога.
Распределение бремени доказывания
Бремя доказывания "обычности" лежит на стороне сделки (контрагенте или должнике), а превышение 1% — на оспаривающем (конкурсном управляющем). Для банков по ст. 189.40 бремя "выхода за обычную деятельность" на управляющем, с презумпциями, опровергаемыми контрагентом. Общее правило: оспаривающий доказывает предпочтение по ст. 61.3, а иммунитет — возражение, требующее доказательств от ссылающегося.
Когда иммунитет НЕ работает На основе анализа практики СКЭС ВС РФ выделены общие критерии неприменимости иммунитета п. 2 ст. 61.4. Критерии сгруппированы по субъектам и универсальным основаниям, с опорой на ключевые определения.
I. Банки (ст. 189.40)
Наличие картотеки (в т.ч. скрытой) с неисполненными поручениями клиентов, предполагающее недостаточность средств на корреспондентском счете (№ 310-ЭС15-7336(40) от 24.04.2024 по делу № А62-7344/2013 о банкротстве ОАО «Смоленский Банк»; № 305-ЭС23-6205 от 25.08.2023 по делу № А40-74086/2020 о банкротстве ООО «УМКД»; № 305-ЭС22-3388(8) от 27.04.2023)